[法律考试]2005年国家司法考试重点法条解读——中外合资经营企业法 和 中外合作经营企

duoduo 14 2021-09-24

中外合资经营企业法

  概述

    从往届律考及司法考试试题来看,《中外合资经营企业法》的年均分值在1.5分左右,考查内容侧重于中外合资经营企业的组织形式、组织机构、资本制度等。

    九届全国人大第四次会议于2001年3月15日通过了《中外合资经营企业法》的修正案。2001年7月22日国务院发布了《中外合资经营企业法实施条例》(以下简称《中外合资实施条例》)的修改决定。我们认为,此修正案的前后条文改动部分肯定会成为今后司法考试的热点。本书所辑的重点法条包括了本法的传统重点内容和修正的重点内容,望考生重视。

  【重点法条】

  第二条 中国政府依法保护外国合营者按照经中国政府批准的协议、合同、章程在合营企业的投资、应分得的利润和其他合法权益。

  合营企业的一切活动应遵守中华人民共和国法律、法规的规定。

  国家对合营企业不实行国有化和征收;在特殊情况下,根据社会公共利益的需要,对合营企业可以依照法律程序实行征收,并给予相应的补偿。

  【意思分解】

  1第2款的内容系最新修正的,原来的规定是“遵守中华人民共和国的法律、法令和有关条例规定”,现改为遵守“中华人民共和国法律、法规的规定”,取消了“法令”、“条例”的提法。

  2 对第3款应注意两点:

  (1)不实行国有化;

  (2)原则上不实行征收;

  (3)惟在特殊情形下为社会公共利益的需要,才可实行征收,但应予相应的补偿。

  【重点法条】

  第三条 合营各方签订的合营协议、合同、章程,应报国家对外经济贸易主管部门(以下称审查批准机关)审查批准。审查批准机关应在三个月内决定批准或不批准。合营企业经批准后,向国家工商行政管理主管部门登记,领取营业执照,开始营业。

  【相关法条】 《中外合资实施条例》第7~9条。

  【意思分解】

  1中外合资经营企业的设立采审批制。

  2申请设立合营企业由中外合营者共同向审批机构报送下列文件:

  (1)设立合营企业的申请书;

  (2)合营各方共同编制的可行性研究报告;

  (3)由合营各方授权代表签署的合营企业协议、合同和章程;

  (4)由合营各方委派的合营企业董事长、副董事长、董事人选名单;

  (5)审批机构规定的其他文件。

  其中对于司法考试最重要的是第3、4项。

  3所有申报文件必须用中文书写。其中上述文件的第2、3、4项可以同时用合营各方商定的一种外文书写。两种文字书写的文件具有同等效力。

  4合营企业营业执照签发日期即为该合营企业成立日期。

  5登记机关是国家工商行政管理主管部门。

  【重点法条】

  第四条 合营企业的形式为有限责任公司。

  在合营企业的注册资本中,外国合营者的投资比例一般不低于百分之二十五。

  合营各方按注册资本比例分享利润和分担风险及亏损。

  合营者的注册资本如果转让必须经合营各方同意。

  【相关法条】 《中外合资实施条例》第18~21、28条。

  【意思分解】

  1合营企业肯定是企业法人,并只能采有限责任公司形式。

  2注意外国合营者的投资比例最低额。

  3各方分享利润与分担风险亏损的比例是注册资本的比例。

  4注册资本为合营各方认缴的出资额之和。一般应当以人民币表示,但也可以用合营各方约定的外币表示。

  5注意合营企业的注册资本不是如《公司法》规定的股东实际缴付的出资,而是各方认缴的出资。合营各方应当按照合同规定的期限缴清各自认缴的出资额。逾期未缴或者未缴清的,应当按合同规定支付迟延利息或者赔偿损失。

  6注册资本变化:

  (1)合营企业在合营期内不得减少其注册资本。因投资总额和生产经营规模等发生变化,确需减少的,须经审批机构批准。

  (2)合营企业注册资本的增加、减少,应当由董事会会议通过,并报审批机构批准,向登记管理机构办理变更登记手续。

  7股权的转让:

  (1)合营一方向第三者转让其全部或者部分股权的,须经合营他方同意,并报审批机构批准,向登记管理机构办理变更登记手续。

  (2)合营一方转让其全部或者部分股权时,合营他方有优先购买权。

  (3)合营一方向第三者转让股权的条件,不得比向合营他方转让的条件优惠。

  (4)违反上述规定的,其转让行为的效力是绝对无效。必须注意。

  【重点法条】

  第六条 合营企业设董事会,其人数组成由合营各方协商,在合同、章程中确定,并由合营各方委派和撤换。董事长和副董事长由合营各方协商确定或由董事会选举产生。中外合营者的一方担任董事长的,由他方担任副董事长。董事会根据平等互利的原则,决定合营企业的重大问题。

  董事会的职权是按合营企业章程规定,讨论决定合营企业的一切重大问题:企业发展规划、生产经营活动方案、收支预算、利润分配、劳动工资计划、停业,以及总经理、副总经理、总工程师、总会计师、审计师的任命或聘请及其职权和待遇等。

  正副总经理(或正副厂长)由合营各方分别担任。

  合营企业职工的录用、辞退、报酬、福利、劳动保护、劳动保险等事项,应当依法通过订立合同加以规定。

  【相关法条】 《中外合资实施条例》第30~33、37~38条。

  【意思分解】

  1合营企业不设股东会,董事会为最高权力机构。

  2董事长、副董事长的产生方式有二:

  (1)由合营各方协商确定;

  (2)由董事会选举产生。

  3董事会成员人数、名额分配和任期:

  (1)人数不得少于3人;

  (2)名额分配由合营各方参照出资比例协商确定;

  (3)董事任期为4年,可以连任。

  4董事会会议召开:

  (1)每年至少召开一次董事会会议;

  (2)董事会会议由董事长负责召集并主持,董事长不能召集时,由董事长委托副董事长或者其他董事负责召集并主持;

  (3)经1/3以上董事提议,可以由董事长召开董事会临时会议;

  (4)法定出席人数:董事会会议应当有2/3以上董事出席方能举行;

  (5)委托:董事不能出席的,可以出具委托书委托他人代表其出席和表决;

  (6)召开地点:一般应当在合营企业法定地址所在地举行。

  5议事规则。必须掌握由出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议的事项:

  (1)合营企业章程的修改;

  (2)合营企业的中止、解散;

  (3)合营企业注册资本的增加、减少;

  (4)合营企业的合并、分立。

  其他事项,可以根据合营企业章程载明的议事规则作出决议。

  6总经理和副总经理:

  (1)在董事会授权范围内,总经理对外代表合营企业,对内任免下属人员,行使董事会授予的其他职权。

  (2)总经理、副总经理由合营企业董事会聘请,可以由中国公民担任,也可以由外国公民担任。

  (3)兼职禁止:总经理或者副总经理不得兼任其他经济组织的总经理或者副总经理,不得参与其他经济组织对本企业的商业竞争。

  (4)随时解聘情形:总经理、副总经理及其他高级管理人员有营私舞弊或者严重失职行为的,经董事会决议可以随时解聘。

  【不要混淆】

  1董事会成员名额分配由合营各方参照出资比例协商确定,而不是依照出资比例确定。

  2总经理或者副总经理兼职禁止的范围:其他经济组织的总经理或者副总经理,以及参与其他经济组织对本企业的商业竞争。

  3董事长、副董事长以及正副总经理(正副厂长)的任职规则都是由合营各方分别担任,并未规定应由哪一方担任正职董事长(总经理或厂长)。

  【重点法条】

  第九条 合营企业应凭营业执照在国家外汇管理机关允许经营外汇业务的银行或其他金融机构开立外汇账户。

  合营企业的有关外汇事宜,应遵照中华人民共和国外汇管理条例办理。

  合营企业在其经营活动中,可直接向外国银行筹措资金。

  合营企业的各项保险应向中国境内的保险公司投保。

  第十条 合营企业在批准的经营范围内所需的原材料、燃料等物资,按照公平、合理的原则,可以在国内市场或者在国际市场购买。

  鼓励合营企业向中国境外销售产品。出口产品可由合营企业直接或与其有关的委托机构向国外市场出售,也可通过中国的外贸机构出售。合营企业产品也可在中国市场销售。

  合营企业需要时可在中国境外设立分支机构。

  【相关法条】 本法第8条第3款,第11条第1款;《中外合资实施条例》第39、51条。

  【意思分解】

  1注意第9条第3款,合营企业可向外国银行直接筹款。

  2注意第10条第1款系最新修正内容,取消了原来“应尽先在中国购买”的限制,而规定为“可以在国内市场或者在国际市场购买”。

  3特别注意第9条第4款,原来的规定是“应向中国的保险公司投保”,本次修正案规定为“应向中国境内的保险公司投保”,应注意修订前后用语上的变化。

  4另外,第8条第3款及第11条第1款规定,外国合营者以净利润再投资的,可申请退税(所得税),也可将净利润汇往国外。

  5在国外和港澳地区设分支机构时,应报对外贸易经济合作部批准。

  【重点法条】

  第十三条 合营企业的合营期限,按不同行业、不同情况,作不同的约定。有的行业的合营企业,应当约定合营期限;有的行业的合营企业,可以约定合营期限,也可以不约定合营期限。约定合营期限的合营企业,合营各方同意延长合营期限的,应在距合营期满六个月前向审查批准机关提出申请。审查批准机关应自接到申请之日起一个月内决定批准或不批准。

  【意思分解】

  1本条对合营企业的合营期限作了灵活性处理,未规定一切合营企业必须约定合营期限。

  2注意延长合营期限的申请时间及程序。

  【重点法条】

  第十五条 合营各方发生纠纷,董事会不能协商解决时,由中国仲裁机构进行调解或仲裁,也可由合营各方协议在其他仲裁机构仲裁。

  合营各方没有在合同中订有仲裁条款的或者事后没有达成书面仲裁协议的,可以向人民法院起诉。

  【意思分解】

  1合营各方的纠纷,申请仲裁的,可向中国仲裁机构申请,也可向其他仲裁机构申请。

  2起诉的,必须向中国的人民法院起诉。

  注:《中外合资企业法实施条例》于2001年7月由国务院发布,鉴于其条文的可考性和重要性都比较强,有些为前面《中外合资企业法》的重点法条解读所不能涵盖。因此,本书在此将对该实施条例的重点法条进行解读。以下未作特殊说明,所引条文为《中外合资企业法实施条例》的条文。

  【重点法条】

  第十条 本条例所称合营企业协议,是指合营各方对设立合营企业的某些要点和原则达成一致意见而订立的文件;所称合营企业合同,是指合营各方为设立合营企业就相互权利、义务关系达成一致意见而订立的文件;所称合营企业章程,是指按照合营企业合同规定的原则,经合营各方一致同意,规定合营企业的宗旨、组织原则和经营管理方法等事项的文件。

  合营企业协议与合营企业合同有抵触时,以合营企业合同为准。

  经合营各方同意,也可以不订立合营企业协议而只订立合营企业合同、章程。

  第十二条 合营企业合同的订立、效力、解释、执行及其争议的解决,均应当适用中国的法律。

  第十四条 合营企业协议、合同和章程经审批机构批准后生效,其修改时同。

  【相关法条】 本法第15条。

  【意思分解】

  1合营企业协议、合营企业合同与合营企业章程是不同的法律文件。

  2合营企业协议不是必须要求具备的文件。

  3合营企业协议与合营企业合同有抵触时的效力如何确定——以合营企业合同为准。这是重点。

  4对于合营企业合同的法律适用:订立、效力、解释、执行及其争议解决都应当适用中国法律。

  5合营企业协议、合同、章程都是必须经批准才能生效的法律文件。

  6审判机构和登记管理结构对于合营企业合同、章程的执行有监督检查职权。

  【重点法条】

  第二十二条 合营者可以用货币出资,也可以用建筑物、厂房、机器设备或者其他物料、工业产权、专有技术、场地使用权等作价出资。以建筑物、厂房、机器设备或者其他物料、工业产权、专有技术作为出资的,其作价由合营各方按照公平合理的原则协商确定,或者聘请合营各方同意的第三者评定。

  第二十五条 作为外国合营者出资的工业产权或者专有技术,必须符合下列条件之一:

  (一)能显著改进现有产品的性能、质量,提高生产效率的;

  (二)能显著节约原材料、燃料、动力的。

  第二十七条 外国合营者作为出资的机器设备或者其他物料、工业产权或者专有技术,应当报审批机构批准。

  【相关法条】 本法第45条。

  【意思分解】

  1合营企业各方出资的形式很广泛,包括货币以及建筑物、厂房、机器设备或者其他物料、工业产权、专有技术、场地使用权等。需要注意的用货币以外的财产权利出资的作价方式:

  (1)以建筑物、厂房、机器设备或者其他物料、工业产权、专有技术作为出资的,其作价由合营各方按照公平合理的原则协商确定,或者聘请合营各方同意的第三者评定。

  (2)中国合营者所拥有的场地的使用权,作为对合营企业的出资的,其作价金额应当与取得同类场地使用权所应缴纳的使用费相同。

  2理解识记作为外国合营者出资的工业产权或者专有技术,必须满足的条件:

  (1)能显著改进现有产品的性能、质量,提高生产效率的;

  (2)能显著节约原材料、燃料、动力的。

  注意以上两个条件是满足一条即为合法,无须两条均满足。

  3机器设备或者其他物料、工业产权或者专有技术作为外国合营者出资的,必须履行批准手续:应当报审批机构批准。

  【不要混淆】

  以上条文,尤其是非货币出资的条件和程序经过修订,请读者不要与旧的实施条例混淆。

  【重点法条】

  第四十一条 合营企业引进的技术应当是适用的、先进的,使其产品在国内具有显著的社会经济效益或者在国际市场上具有竞争能力。

  第四十三条 合营企业订立的技术转让协议,应当报审批机构批准。

  技术转让协议必须符合下列规定:

  (一)技术使用费应当公平合理;

  (二)除双方另有协议外,技术输出方不得限制技术输入方出口其产品的地区、数量和价格;

  (三)技术转让协议的期限一般不超过10年;

  (四)技术转让协议期满后,技术输入方有权继续使用该项技术;

  (五)订立技术转让协议双方,相互交换改进技术的条件应当对等;

  (六)技术输入方有权按自己认为合适的来源购买需要的机器设备、零部件和原材料;

  (七)不得含有为中国的法律、法规所禁止的不合理的限制性条款。

  【意思分解】

  1合营企业引进技术的条件:

  (1)该技术应当是适用的、先进的;

  (2)使其产品在国内具有显著的社会经济效益;

  (3)使其产品在国际市场上具有竞争能力。

  2技术转让协议应当报审批机构批准。

  3技术转让协议需要遵守的几项规定是哪些。(第43条第2款)尤其是第(二)、(三)、(四)项。

  【重点法条】

  第四十八条 场地使用费在开始用地的五年内不调整。以后随着经济的发展、供需情况的变化和地理环境条件的变化需要调整时,调整的间隔期应当不少于三年。

  场地使用费作为中国合营者投资的,在该合同期限内不得调整。

  【相关法条】 本法第49条。

  【意思分解】

  1场地使用费的固定年限(开始用地的5年内)和调整间隔期(不少于3年)。

  2场地使用费缴纳计算:

  (1)应当按合同规定的用地时间从开始时起按年缴纳,第一日历年用地时间超过半年的按半年计算;不足半年的免缴。

  (2)在合同期内,场地使用费如有调整,应当自调整的年度起按新的费用标准缴纳。

  【重点法条】

  第六十一条 合营企业进口下列物资,依照中国税法的有关规定减税、免税:

  (一)按照合同规定作为外国合营者出资的机器设备、零部件和其他物料(其他物料系指合营企业建厂(场)以及安装、加固机器所需材料,下同);

  (二)合营企业以投资总额以内的资金进口的机器设备、零部件和其他物料;

  (三)经审批机构批准,合营企业以增加资本所进口的国内不能保证生产供应的机器设备、零部件和其他物料;

  (四)合营企业为生产出口产品,从国外进口的原材料、辅料、元器件、零部件和包装物料。

  上述减税、免税进口物资,经批准在中国国内转卖或者转用于在中国国内销售的产品,应当照章纳税或者补税。

  【相关法条】 本法第60、62条。

  【意思分解】

  只要识记合营企业进口哪些物资应当依法减税、免税即可。

  【重点法条】

  第七十六条 合营企业按照《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法》缴纳所得税后的利润分配原则如下:

  (一)提取储备基金、职工奖励及福利基金、企业发展基金,提取比例由董事会确定;

  (二)储备基金除用于垫补合营企业亏损外,经审批机构批准也可以用于本企业增加资本,扩大生产;

  (三)按照本条第(一)项规定提取三项基金后的可分配利润,董事会确定分配的,应当按合营各方的出资比例进行分配。

  【相关法条】 第70~71、73~74条。

  【意思分解】

  1明确税后利润的分配原则。

  (1)提取哪三项基金——储备基金、职工奖励及福利基金、企业发展基金;

  (2)提取基金的比例如何确定——由董事会确定;

  (3)提取基金后的可分配利润的分配——董事会确定分配的,应当按合营各方出资比例进行分配。

  2合营企业一切自制凭证、账簿、报表必须用中文书写,也可以同时用合营各方商定的一种外文书写。 

  3合营企业原则上采用人民币作为记账本位币,经合营各方商定,也可以采用某一种外国货币作为记账本位币。

  【不要混淆】

  自制凭证、账簿、报表必须有中文本,也可以同时有外文本;记账本位币可以是人民币,也可以是外国货币(选择关系,而非并列关系)。

  【重点法条】

  第九十条 合营企业在下列情况下解散:

  (一)合营期限届满;

  (二)企业发生严重亏损,无力继续经营;

  (三)合营一方不履行合营企业协议、合同、章程规定的义务,致使企业无法继续经营;

  (四)因自然灾害、战争等不可抗力遭受严重损失,无法继续经营;

  (五)合营企业未达到其经营目的,同时又无发展前途;

  (六)合营企业合同、章程所规定的其他解散原因已经出现。

  前款第(二)、(四)、(五)、(六)项情况发生的,由董事会提出解散申请书,报审批机构批准;第(三)项情况发生的,由履行合同的一方提出申请,报审批机构批准。

  在本条第一款第(三)项情况下,不履行合营企业协议、合同、章程规定的义务一方,应当对合营企业由此造成的损失负赔偿责任。

  第九十二条 清算委员会的成员一般应当在合营企业的董事中选任。董事不能担任或者不适合担任清算委员会成员时,合营企业可以聘请中国的注册会计师、律师担任。审批机构认为必要时,可以派人进行监督。

  清算费用和清算委员会成员的酬劳应当从合营企业现存财产中优先支付。

  【相关法条】 本法第91条。

  【意思分解】

  1解散的情形:依照第90条的规定,计有6种,请注意识记。

  2不同情形导致的合营企业解散的程序不同:是由董事会申请,还是由履行合同一方申请;但都必须要经过审批机构批准。

  3合营企业解散不免除不履行合营合同一方应当承担的赔偿责任。

  4清算委员会的组成:

  (1)一般应当在合营企业的董事中选任;

  (2)董事不能担任或者不适合担任清算委员会成员时,合营企业可以聘请中国的注册会计师、律师担任。

  【不要混淆】

  合营企业组成清算委员会,审批机构认为必要时,可以派人进行监督。千万要注意,审批机构委派人员不是清算委员会的成员,而是监督人员。

  中外合作经营企业法

  概 述

    《中外合作经营企业法》在司法考试中显然是一部小法。从近几年来的考试情形看,平均每年考0.5分左右。2000年10月31日,第九届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议通过了《中外合作经营企业法》修正案,但本次修正的幅度很小,仅仅涉及到第19、20条。因此不难预见,今后《中外合作经营企业法》在司法考试中的地位不会有太大的变化。

    修正后的《中外合作经营企业法》仅仅有27条,重点法条计有10余条,因此本法复习的任务也很轻松。

  【重点法条】

  第二条 中外合作者举办合作企业,应当依照本法的规定,在合作企业合同中约定投资或者合作条件、收益或者产品的分配、风险和亏损的分担、经营管理的方式和合作企业终止时财产的归属等事项。

  合作企业符合中国法律关于法人条件的规定的,依法取得中国法人资格。

  【意思分解】

  1依本条第1款之规定,中外合作经营企业属于契约式的合营企业。中外合作者的投资或者提供的合作条件,并不折算成股份。因此,也就不存在按持有股份的比例分配收益或者产品、分担风险和亏损的问题。中外合作者按何种比例进行收益或者产品的分配、风险和亏损的分担,是在合作企业合同中约定的。这同中外合资经营企业这种股权式的合营企业是有明显区别的。

  2依第2款之规定,中外合作者可以共同举办具有中国法人资格的合作企业,也可以共同兴办不具有中国法人资格的合作企业,而依法在中国境内设立的中外合资经营企业都是中国法人。注意在这一问题上两个企业的差别。

  【重点法条】

  第四条 国家鼓励举办产品出口的或者技术先进的生产型合作企业。

  第五条 申请设立合作企业,应当将中外合作者签订的协议、合同、章程等文件报国务院对外经济贸易主管部门或者国务院授权的部门和地方政府(以下简称审查批准机关)审查批准。

  审查批准机关应当自接到申请之日起四十五天内决定批准或者不批准。

  第六条 设立合作企业的申请经批准后,应当自接到批准证书之日起三十天内向工商行政管理机关申请登记,领取营业热照。合作企业的营业执照签发日期,为该企业的成立日期。

  合作企业应当自成立之日起三十天内向税务机关办理税务登记。

  【意思分解】

  以上三个条文,考生应有所了解。

  1国家鼓励举办的生产型合作企业类型有:

  (1)产品出口的;

  (2)技术先进的(第4条)。

  2设立合作企业采审批制(第5条)。

  3中外合作企业的成立日期(第6条)。

  【重点法条】

  第八条 中外合作者的投资或者提

  供的合作条件可以是现金、实物、土地使用权、工业产权、非专利技术和其他财产权利。

  第九条 中外合作者应当依照法律、法规的规定和合作企业合同的约定,如期履行缴足投资、提供合作条件的义务。逾期不履行的,由工商行政管理机关限期履行;限期届满仍未履行的,由审查批准机关和工商行政管理机关依照国家有关规定处理。

  中外合作者的投资或者提供的合作条件,由中国注册会计师或者有关机构验证并出具证明。

  第十条 中外合作者的一方转让其在合作企业合同中的全部或者部分权利、义务的,必须经他方同意,并报审查批准机关批准。

  【意思分解】

  1中外合作者的合作条件包括哪些?(第8条)。

  2逾期不履行出资及提供合作条件义务的责任(第9条)。

  3注意第10条的内容:一方转让权利义务,不仅需经他方同意,还须报批,始能有效。

  【重点法条】

  第十二条 合作企业应当设立董事会或者联合管理机构,依照合作企业合同或者章程的规定,决定合作企业的重大问题。中外合作者的一方担任董事会的董事长、联合管理机构的主任的,由他方担任副董事长、副主任。董事会或者联合管理机构可以决定任命或者聘请总经理负责合作企业的日常经营管理工作。总经理对董事会或者联合管理机构负责。

  合作企业成立后改为委托中外合作者以外的他人经营管理的,必须经董事会或者联合管理机构一致同意,报审查批准机关批准,并向工商行政管理机关办理变更登记手续。

  【意思分解】

  本条是司法考试重点,应予详细掌握。

  1合作企业不设股东会,董事会或联合管理机构即是最高权力机关。

  2合作企业具备中国法人条件的,为有限责任公司,设董事会;不具备中国法人条件的,设联合管理机构。

  3掌握董事会或联合管理机构的正、副职领导人员的任职。

  4总经理采任命制或聘任制。

  5重点注意第2款:委托第三人经营管理的相关程序:

  (1)管理机构一致同意;

  (2)报批;

  (3)办理变更登记。

  【重点法条】

  第十五条 合作企业必须在中国境内设置会计账簿,依照规定报送会计报表,并接受财政税务机关的监督。

  合作企业违反前款规定,不在中国境内设置会计账簿的,财政税务机关可以处以罚款,工商行政管理机关可以责令停止营业或者吊销其营业执照。

  第十六条 合作企业应当凭营业执照在国家外汇管理机关允许经营外汇业务的银行或者其他金融机构开立外汇账户。

  合作企业的外汇事宜,依照国家有关外汇管理的规定办理。

  第十七条 合作企业可以向中国境内的金融机构借款,也可以在中国境外借款。

  中外合作者用作投资或者合作条件的借款及其担保,由各方自行解决。

  第十八条 合作企业的各项保险应当向中国境内的保险机构投保。

  【意思分解】

  以上四条是对合作企业财务方面的监管制度,应注意以下几点:

  (1)必须在中国境内设会计账簿,这是一强行性规定;

  (2)应当在允许的金融机构上开立账户;

  (3)可向境内、外金融机构借款,但只能向境内保险机构投保。

  【重点法条】

  第十九条 合作企业可以在经批准的经营范围内,进口本企业需要的物资,出口本企业生产的产品。合作企业在经批准的经营范围内所需的原材料、燃料等物资,按照公平、合理的原则,可以在国内市场或者在国际市场购买。

  【意思分解】

  本条即本次最新修订的条文。修订的要点主要是在“可以在国内市场或者国际市场购买”前加了“按照公平、合理的原则”字样。

  【重点法条】

  第二十一条 中外合作者依照合作企业合同的约定,分配收益或者产品,承担风险和亏损。

  中外合作者在合作企业合同中约定合作期满时合作企业的全部固定资产归中国合作者所有的,可以在合作企业合同中约定外国合作者在合作期限内先行回收投资的办法。合作企业合同约定外国合作者在缴纳所得税前回收投资的,必须向财政税务机关提出申请,由财政税务机关依照国家有关税收的规定审查批准。

  依照前款规定外国合作者在合作期限内先行回收投资的,中外合作者应当依照有关法律的规定和合作企业合同的约定对合作企业的债务承担责任。   

  【意思分解】

  第21条第2、3款是司法考试重点,外国合作者先行回收投资制度,是中外合作企业法上独有的制度,中外合资企业法没有此项规定,应注意区分。

  【重点法条】

  第二十四条 合作企业的合作期限由中外合作者协商并在合作企业合同中订明。中外合作者同意延长合作期限的,应当在距合作期满一百八十天前向审查批准机关提出申请。审查批准机关应当自接到申请之日起三十天内决定批准或者不批准。

  【意思分解】

  注意《中外合作经营企业法》并未明确限定合作期限,而授权中外合作者自由协商并在合同中订明。

  另外,注意本条关于申请延长合作期限的规定:提前180天提出申请。

  【重点法条】

  第二十五条 中外合作者履行合作企业合同、章程发生争议时,应当通过协商或者调解解决。中外合作者不愿通过协商、调解解决的,或者协商、调解不成的,可以依照合作企业合同中的仲裁条款或者事后达成的书面仲裁协议,提交中国仲裁机构或者其他仲裁机构仲裁。

  中外合作者没有在合作企业合同中订立仲裁条款,事后又没有达成书面仲裁协议的,可以向中国法院起诉。

  【相关法条】 《民事诉讼法》第246条;《合同法》第126条第2款。

  【意思分解】

  本条也是司法考试重点,应予掌握。

  1中外合作者履行合同、章程时发生争议的解决途径:

  (1)协商;

  (2)调解;

  (3)仲裁;

  (4)诉讼。

  2注意:若中外合作者提交仲裁时,可提交中国仲裁机构仲裁,也可提交到中国以外的其他仲裁机构仲裁,并无仲裁的专属管辖。

  3但若提起诉讼,则属专属管辖之列,必须向中国法院起诉(《民事诉讼法》第246条)。

  4注意不论在哪里解决争议,合同在我国境内履行的,均适用我国的法律。

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