长春市长看美女志愿者学习中国青年志愿者协会章程总则

duoduo 14 2021-09-24

  第一章 总则

  第一条 志愿者协会是由志愿从事社会公益与社会保障事业的各界青年组成的全国性社会团体。

  第二条 本协会是由依法成立的省、自治区、直辖市青年志愿者组织和全国性的专业、行业青年志愿者组织和个人自愿结成的全国性的非营利性社会组织。本协会通过组织和指导全国青年志愿服务活动,为社会提供志愿服务,促进社会主义精神文明建设和社会建设,为服务青年成长成才,推动科学发展、促进社会和谐做出贡献。

  第三条 本协会奉行奉献、友爱、互助、进步的准则。遵守宪法、法律、法规和国家政策,遵守社会道德风尚。 

  第四条 本协会接受业务主管单位共青团中央和登记管理机关民政部的业务指导和监督管理。

  第五条 本协会住所在北京市。

关于社区总则的一点建议,再次提请关注修订[已扎口]

  关于天涯规则的补充:我再一次仅提如下问题仅供天涯管理方及规则界定方参考:

  一、《总则》部分

  ●总则

  1.1 天涯社区的所有权和运营权归海南天涯社区网络科技股份有限公司所有。

  1.2 用户在使用本社区的服务之前,“应当”仔细阅读本协议,并同意遵守本协议及所有社区规则后方可成为天涯用户,一旦用户注册成功,则用户与本社区之间自动形成协议关系,用户“应当”受本协议及所有社区规则的约束。用户在使用特殊的服务或产品时,“应当”同意接受相关协议后方能使用。

  1.3 本协议、社区规则可由本社区随时更新,用户在使用天涯产品时“应当”及时关注,用户同意本社区不承担通知义务。本社区的通知、公告、声明或其它类似内容是本协议及社区规则的一部分。

  ★问题及实施方案:

  建议将总则中所有总计四处“应当”用词,全部更新替换为“必须”。

  ☆原因:

  “必须”与“应当”是有区别的。两者之间的区别主要有:

  第一,程度不同。

  “必须”具有无条件性,即不论主体的意愿如何,客观上必然要求主体去实施某种行为、实现某种结果,因而“必须”是无条件义务性法律规范(即强义务)。

  而“应当”则是一种原则性的规定或一般要求,因此允许在执行中有一定的灵活性,允许例外和特殊情况存在(弱义务)。

  第二,性质不同。

  “必须”形式的法律规范是表现出客观上的必然性,不能不这样、由不得行为人自由裁量和主观上的选择,因而这种指向是客观现实的、排他性的。

  “应当”形式的法律规范表现出立法者的指向是引导性的,符合立法者要求的价值标准。

  第三,引起的法律后果不同。

  “必须”属于无条件义务性规范(强义务),必须一律强制执行,不得有任何托辞或借口,不得不依照规范的要求去实行,一旦违反,即必遭制裁。

  “应当”属于有条件义务性规范(弱义务),因而一般来说没有相对应的法律后果。

  ★☆既然是整个天涯社区的总规则,就不要留下太多灵活性的出口,是规则,就无折无扣地执行和遵守,对社区和对个人双方均一视同仁,不给更多找借口的可能。

  二、《服务内容》部分:

  ●《服务内容》

  2.1 本社区网络服务的具体内容由本社区根据实际情况提供,例如论坛、博客、相册、来吧、分类信息等。

  2.2 “本社区提供的部分网络服务为收费的网络服务,用户使用收费网络服务需要向本社区支付一定的费用”。对于收费的网络服务,本社区会在用户使用之前给予用户明确的提示,只有用户根据提示确认其愿意支付相关费用,用户才能使用该等收费网络服务。如用户拒绝支付相关费用,则本社区有权不向用户提供该等收费网络服务。

  ★☆问题及实施方案:

  建议将服务内容简2.2条款内容中的“用户使用收费网络服务需要向本社区支付一定的费用”,本句后以括号内容对一定费用进行进一步明确。例如:“用户使用收费网络服务需要向本社区支付一定的费用(费用标准参见各具体服务项目内解释,天涯社区保留最终解释权)”

  ◆◆◆爱上天涯,爱上天涯社区的人们,让我们一起,共同努力做得更好!◆◆◆

  关于天涯规则:天涯规则已经非常完善,已经经过几代天涯人的不断修订和完善,基本无多少可挑漏洞。天涯社区日常运营的关键,个人认为应该是放在关注度,影响度,商业业绩提升度,以及遇到挑战规则的问题时,如何把握规则的判定尺度。本观点在上一届参选之时即有提出但似乎并没有得到重视及修改,特借本届参选机会再次提出。

《民法总则》首次亮相!七大变化将影响你的生活

  今日起,全国人大常委会召开第二十一次会议,本次会议将审议多项法律草案:

  法学界最为关注的《民法总则》将第一次与公众见面;

  《野生动物保护法》进入第三次审议;

  国家安全法律体系内扮演重头角色的《网络安全法》时隔一年后进入二审;

  《红十字会法》在颁布后的第23年,终于迎来第一次大修。

  其中,首次亮相并提请审议的《民法总则(草案)》成为公众关注的焦点。

  编纂《民法典》是党的十八届四中全会提出的一项重大立法工程,《民法总则》作为《民法典》的纲,对整个《民法典》的编纂意义重大。《民法总则(草案)》有哪些亮点?会对你我的生活产生什么影响呢?

  《民法总则(草案)》出炉 七大变化将影响你的生活

  1、明确胎儿有遗产继承、接受赠与等权利

  草案第十六条:涉及遗产继承、接受赠与等胎儿利益的保护,胎儿视为具有民事权利能力。但是,胎儿出生时未存活的,其民事权利能力自始不存在。

  在法律上,民事权利能力是一个人能否享受民事权利的前提,如果没有民事权利能力则无法享有和行使民事权利。

  《民法总则(草案)》认为,自然人的民事权利能力始于出生,胎儿尚未出生,原则上不具有民事权利能力。但为保护胎儿的遗产继承、接受赠与等权利,有必要在需要对胎儿利益进行保护时,赋予胎儿一定的民事权利。

  凡是涉及胎儿利益保护的,都视为他已经出生,法律另有规定的除外。

  2、限制民事行为能力的未成年人年龄从十周岁下调至六周岁

  草案第十八条:六周岁以上不满十八周岁的未成年人,为限制民事行为能力人。

  草案第十九条:不满六周岁的未成年人,为无民事行为能力人,由其法定代理人代理实施民事法律行为。

  在之前的《民法通则》中,规定十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人,不满十周岁的未成年人为无民事行为能力人。《民法总则(草案)》认为,随着经济社会的发展和生活教育水平的提高,未成年人生理心理的成熟程度和认知能力都有所提高,适当降低年龄有利于其从事与其年龄、智力相适应的民事活动,更好地尊重这一部分未成年人的自主意识,保护其合法权益。

  3、法律明确“生活无法自理的老年人须得到监护”

  草案第二十条:不能辨自己行为的成年人,为无民事行为能力人,由其法定代理人代理实施民事法律行为。

  草案此次扩大了被监护人的范围,将智力障碍者以及因疾病等原因丧失或者部分丧失辨识认识能力的成年人也纳入被监护人范围,这意味着有利于保护这些人的人身财产权益,也有利于应对人口老龄化,更好维护老年人权益。

  4、法人将只有营利性法人和非营利性法人两类

  法人是法律拟制的“人”,是为了各类组织方便在法律上享有权利而设计的制度。过去对法人的分类有多种不同认识,学术界对此争论较多。

  此次草案认为,经过反复比较,应按法人设立目的和功能的不同,将法人分为营利性法人和非营利性法人两类。草案认为,这样的划分既继承了《民法通则》按照企业和非企业进行分类的基本思路,比较符合我国的立法习惯,同时这样的分类也合于我国的国情。

  其中,关于非营利性是指为公益目的或者其他非营利性目的成立的法人,非营利性法人不得向其成员或者设立人分配利润。

  5、网络虚拟财产、数据信息将正式成为权利

  草案第一百零四条:物包括不动产和动产。法律规定具体权利或者网络虚拟财产作为物权客体的,依照其规定。

  草案第一百零八条第二款第八项:(知识产权包括)数据信息;

  近年来,关于虚拟财产的纠纷层出不穷,同时大数据的运用已经高度嵌入人们的生活,但关于它们的法律性质目前还十分模糊。为适应互联网和大数据时代发展的需要,草案对网络虚拟财产、数据信息等新型民事权利客体做出规定。

  6、破坏环境者,新的民事责任可为“修复生态环境”

  草案第一百六十条:承担民事责任的方式主要有:……(五)恢复原状、修复生态环境;

  针对污染环境、破坏生态的行为,草案特别增加了“修复生态环境”这种新的责任承担方式,而不像过去只靠赔偿了事。

  7、诉讼时效由两年延长至三年

  诉讼时效是为了避免权利人“躺在权利上睡觉”、督促其行使权利而设计的制度,一旦权利人在法定期间内不行使权利,期间届满后,权利则不受法律保护。

  近年来,社会生活发生深刻变化,交易方式与类型也不断创新,权利义务关系更趋复杂,司法实践中普遍反映的两年的权利行使时间较短,因此,此次草案予以适当延长,从两年的诉讼时效延长至三年。

  《民法典》——“社会生活的百科全书”

  《民法典》有“社会生活的百科全书”之称,大到国家的基本经济制度、土地制度,小到老百姓间的经济纠纷,以及我们的婚姻家庭、生产经营,几乎我们做的每件事,都可以在民法中找到依据和规则。

  中国人民大学教授、中国民法学研究会副会长王轶分析,每个人出生以前就开始跟民法打交道了,去世以后还要跟民法打交道,比如对死者名誉权的保护。在很多国家和地区,《民法典》都被视为一部权利的宣言。在所有的部门法中间,民法体现了对“人”全面的关怀。

  此次提交人大常委会审议的《民法总则》草案之所以备受关注,是因为它要确立我国要奉行的立法哲学,通过确立民法立法目的、基本原则、法律制度,来表达对现在所面临问题的基本看法和态度。

  《民法总则》——千呼万唤始出来

  从1950年代中期开始,我国立法机关先后三次组织编纂《民法典》,前两次均因政治动荡无疾而终,第三次则因条件不成熟而暂缓。

  1986年拿出的《民法通则》,是当时法学界对立法现实的一个妥协:用原则性、基础性的“通则”制定基本规则,待各方面成熟以后再迈向法典化。

  1998年,我国启动《民法典》第四次起草工作。2002年12月,全国人大常委会审议《民法典》草案。然而,由于《民法典》所涉内容繁杂,一次性制定民法典的条件尚不成熟,全国人大常委会决定先制定《物权法》等单行法,待条件成熟再制定一部完整的《民法典》。

  2014年,中共十八届四中全会决定提出编纂《民法典》的立法任务。《民法典》第五次起草工作也因此提上日程。2015年3月,全国人大常委会法工委提出了“两步走”的编纂思路,即:先制定《民法典》总则,再整合《物权法》、《合同法》、《侵权责任法》等其他民商法律为《民法典》。

  今年全国人大会议期间,新闻发言人傅莹就曾透露,《民法总则》将在2016年6月份提交全国人大常委会审议。在民法界,这被认为是编纂《民法典》最重要的前置步骤之一。

  《民法总则》与《民法通则》有何不同?

  “尽管合同法、物权法、侵权责任法等具有支架性的民事法律已经制定出来了,但由于长期缺乏具有统率性的民法总则,我国民法体系化程度不高。” 《民法典》编纂项目领导小组副组长、中国人民大学常务副校长王利明说,通则和总则是两回事,前者不仅涵盖了民法总则的部分,还规定了物权、合同、侵权责任等大量原本属于民法分则的内容。

  1986年制定的《民法通则》距今已有30年,限于当时的经济社会发展程度和立法技术,其中许多制度已经过时,比如“联营”;而许多勃兴于成熟市场经济条件下的内容又没能规定在《民法通则》中,如环境权、公司股东权等。

中华人民共和国合同法释义:总则 第一章 一般规定

  (原文)

  本章共八条,对合同法的立法目的、合同法的调整范围以及合同法的基本原则作了规定。

  第一条 为了保护合同当事人的合法权益,维护社会经济秩序,促进社会主义现代化建设,制定本法。

  【释义】本条是对于合同法立法目的的规定。

  合同法是民商法的重要组成部分,是规范市场交易的基本法律,它涉及到生产、生活领域的方方面面,与企业的生产经营和人们的生活密切相关。据不完全统计,每年订立的合同大约有40亿份。法院每年受理的合同纠纷案件,大约300万件。因此,制定一部统一的、较为完备的合同法,规范各类合同,能够更好地适应社会主义市场经济发展的需要,对于及时解决经济纠纷,保护当事人的合法权益,维护社会经济秩序,促进社会主义现代化建设,具有十分重要的作用。

  党的十一届三中全会以来,我国先后制定了经济合同法、涉外经济合同法和技术合同法三部合同法。这三部合同法对保护合同当事人的合法权益,维护社会经济秩序,促进国内经济、技术和对外经济贸易的发展,保障社会主义建设事业的顺利进行,发挥了重要作用。但是,随着改革开放的不断深入和扩大、经济贸易的不断发展,这三部合同法的一些规定不能完全适应了,存在的主要问题是:第一,国内经济合同、涉外经济合同和技术合同分别适用不同的合同法,有些共性的问题不统一,某些规定较为原则,有的规定不尽一致;第二,近年来,在市场交易中利用合同形式搞欺诈,损害国家、集体和他人利益的情况较为突出,在防范合同欺诈、维护社会经济秩序方面,需要作出补充规定;第三,调整范围不能完全适应,同时近年来也出现了融资租赁等新的合同种类,委托、行纪等合同也日益增多,需要相应作出规定。

  制定合同法的原则是:第一,制定一部统一的、较为完备的合同法。过去所以先后形成了三部合同法,不是不要搞统一的合同法,制定统一合同法的条件还不成熟,如果等成熟了再制定,又不能适应市场对法律的迫切需要,为了加快立法步伐,成熟的先制定,这样做是完全正确的。现在情况不同了,经过10多年的实践经验,已积累了大量经验,有条件制定一部统一的、比较完备的合同法,对有关合同的共性问题作出统一规定,把10多年来行之有效的有关合同的行政法规和司法的规定,尽量吸收进来。这个问题,在1993年修改经济合同法时就被反复考虑并提出来了。根据十四大关于建立社会主义市场经济体制的要求,1993年对经济合同法进行了修改,同时开始着手研究起草统一的合同法。第二,以三个合同法为基础,总结实践经验,加以补充完善。实践证明,三部合同法总的原则和规定是正确的、可行的。制定统一的合同法,不是将现有的合同法律推倒重来,而是在总结实践经验的基础上,结合新的情况,进行修改、补充和完善。要注意法律的连续性,对于现行有效的制度和原则要继续保留,不适应的予以修改,不够的予以补充完善。第三,从我国实际出发,充分借鉴国外合同法律的有益经验。合同法主要是规范财产流转的,相对来讲共性问题要多些,我们要开展对外经济、技术、贸易,不考虑国际通行的作法也是行不通的。当然,借鉴国外经验,要从我国实际出发,不能离开我国实际。例如,我国是以公有制经济为主,这一点与西方资本主义国家是不同的。

  第二条 本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。

  婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议,适用其他法律的规定。

  【释义】本条是关于合同法调整范围的规定。

  提交全国人大常委会审议的合同法草案关于合同的调整范围是这样规定的:“本法所称合同是平等主体的公民、法人、其他组织之间设立、变更、终止债权债务关系的协议。”在修改、审议过程中,对“公民”和“债权债务关系”作了修改。有的委员和专家提出,外国人对我国的投资和经济贸易往来,也需要适用合同法,而“公民”一词不能包括这种情况。为此,本条将“公民”修改为“自然人”,这就既包括中国人,也包括外国人和无国籍人。有的委员、部门和专家提出,鉴于对债权债务关系一词容易产生不同理解,对合同法调整范围的表述还是用“民事权利义务关系”为好。为此,本条将“债权债务关系”修改为“民事权利义务关系”。本条所称“法人”,是指依法成立,能够独立享有民事权利和承担民事义务的组织,包括公司、企业事业单位、机关、团体等。本条所称“其他组织”,是指不具备法人资格的合伙组织以及分支机构等。

  有的地方和部门提出,合同法应规范农村土地承包、企业承包合同。党的十五届三中全会提出,以家庭联产承包经营为基础、统分结合的经营制度,必须长期坚持,要抓紧制定确保农村土地承包关系长期稳定的法律法规。在审议过程中,有的委员认为,农村土地承包合同可以适用合同法总则的规定,同时建议抓紧研究制定专门法律,赋予农民长期而有保障的土地使用权。企业承包,有些是内部承包,有些是外部承包,两者情况有所不同,适用法律应有所区别,对于外部承包适用合同法总则的规定,至于内部职工的承包适用其他有关法律、行政法规的规定。

  根据本条规定,可以从以下几个方面理解合同法适用范围:

  1.合同法的适用范围与三部合同法相比,作了适当扩大。经济合同法、涉外经济合同法和技术合同法的适用范围各有侧重。经济合同法适用范围是平等民事主体的法人、其他经济组织、个体工商户、农村承包经营户相互之间,为实现一定经济目的,明确相互权利义务关系而订立的合同,不包括公民之间以及公民与法人、其他经济组织之间的合同。涉外经济合同法适用范围是中国的企业或者其他经济组织同外国企业和其他经济组织或者个人之间订立的经济合同,不包括我国公民同外国企业和其他组织或者个人之间的经济合同。技术合同法适用范围是法人之间、公民之间以及公民同法人相互之间订立的技术合同,但不包括涉外技术合同。而统一的合同法的适用范围扩大了:一是合同主体,包括中国。外国的个人之间、组织之间以及个人与组织之间订立的合同;二是合同的种类,不仅是经济合同、技术合同,而且包括所有当事人设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。

  这里所说的民事权利义务关系,主要是指财产关系,有关婚姻、收养、监护等身份关系的协议不适用合同法,因此本条第二款规定:“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议,适用其他法律的规定。”

  2.合同是平等主体之间订立的民事权利义务关系的协议,属于民事法律关系。不属于民事法律关系的其他活动,不适用合同法。①政府对经济的管理活动,属于行政管理关系,不适用合同法。例如,贷款、租赁、买卖等民事合同关系,适用合同法;而财政拨款、征用、征购等,是政府行使行政管理职权,属于行政关系,适用有关行政法,不适用合同法。②企业、单位内部的管理关系,是管理与被管理的关系,不是平等主体之间的关系,也不适用合同法。例如,加工承揽是民事关系,适用合同法;而工厂车间内的生产责任制,是企业的一种管理措施,不适用合同法。

  3.关于政府机关参与的合同,应当区别不同情况分别处理。①政府机关作为平等的主体与对方签订合同的,如购买办公用品,属于一般的合同关系,适用合同法。②属于行政管理关系的协议,如有关综合治理、计划生育、环境保护等协议,这些是行政管理关系,不是民事合同,不适用合同法。③政府的采购活动。对政府的采购行为应加以规范,目的是为了防止浪费,杜绝腐败,保护民族工业等。但这种规范,仅是对政府的采购行为加以约束,并不是约束对方,政府与对方之间订立的合同要适用合同法。对于政府采购行为本身,要专门制定政府采购法来规范。④关于指令性任务或国家订货任务问题。我们实行社会主义市场经济体制,指令性计划不是合同法普遍适用的基本原则。为了保证国防重点建设以及国家战略储备的需要,在个别情况下,国家需要下达指令性任务或国家订货任务,为此,在合同法关于合同订立的一章中规定,国家根据需要下达指令性任务或者国家订货任务的,有关企业、事业单位之间应当依照有关法律、行政法规的权利和义务订立合同。

  第三条 合同当事人的法律地位平等,一方不得将自己的意志强加给另一方。

  【释义】本条是对平等原则的规定。

  平等原则是指地位平等的合同当事人,在权利义务对等的基础上,经充分协商达成一致,以实现互利互惠的经济利益目的的原则。这一原则包括三方面内容:

  1.合同当事人的法律地位一律平等。在法律上,合同当事人是平等主体,没有高低、从属之分,不存在命令者与被命令者、管理者与被管理者。这意味着不论所有制性质,也不问单位大小和经济实力的强弱,其地位都是平等的。

  2.合同中的权利义务对等。所谓“对等”,是指享有权利,同时就应承担义务,而且,彼此的权利、义务是相应的。这要求当事人所取得财产、劳务或工作成果与其履行的义务大体相当;要求一方不得无偿占有另一方的财产,侵犯他人权益;要求禁止平调和无偿调拨。

  3.合同当事人必须就合同条款充分协商,取得一致,合同才能成立。合同是双方当事人意思表示一致的结果,是在互利互惠基础上充分表达各自意见,并就合同条款取得一致后达成的协议。因此,任何一方都不得凌驾于另一方之上,不得把自己的意志强加给另一方,更不得以强迫命令、胁迫等手段签订合同。同时还意味着凡协商一致的过程、结果,任何单位和个人不得非法干涉。例如,工商行政管理部门在依法维护市场秩序时,与企业之间是管理与被管理的关系,但在购买商品时,与企业的法律地位是平等的,不能因为是工商行政管理部门就可以不管企业愿意不愿意,将自己的意志强加给企业。法律地位平等是自愿原则的前提,如果当事人的法律地位不平等,就谈不上协商一致,谈不上什么自愿。

  第四条 当事人依法享有自愿订立合同的权利,任何单位和个人不得非法干预。

  【释义】本条是对自愿原则的规定。

  自愿原则是合同法的重要基本原则,合同当事人通过协商,自愿决定和调整相互权利义务关系。自愿原则体现了民事活动的基本特征,是民事关系区别于行政法律关系。刑事法律关系的特有的原则。民事活动除法律强制性的规定外,由当事人自愿约定。自愿原则也是发展社会主义市场经济的要求,随着社会主义市场经济的发展,合同自愿原则就越来越显得重要了。

  自愿原则意味着合同当事人即市场主体自主自愿地进行交易活动,让合同当事人根据自己的知识、认识和判断,以及直接所处的相关环境去自主选择自己所需要的合同,去追求自己最大的利益。合同当事人在法定范围内就自己的交易自治,涉及的范围小、关系简单,所需信息小、反应快。自愿原则保障了合同当事人在交易活动中的主动性、积极性和创造性,而市场主体越活跃,活动越频繁,市场经济才越能真正得到发展,从而提高效率,增进社会财富积累。

  自愿原则是贯彻合同活动的全过程的,包括:第一,订不订立合同自愿,当事人依自己意愿自主决定是否签订合同;第二,与谁订合同自愿,在签订合同时,有权选择对方当事人;第三,合同内容由当事人在不违法的情况下自愿约定;第四,在合同履行过程中,当事人可以协议补充、协议变更有关内容;第五,双方也可以协议解除合同;第六,可以约定违约责任,在发生争议时,当事人可以自愿选择解决争议的方式。总之,只要不违背法律、行政法规强制性的规定,合同当事人有权自愿决定。

  当然,自愿也不是绝对的,不是想怎样就怎样,当事人订立合同、履行合同,应当遵守法律、行政法规,尊重社会公德,不得扰乱社会经济秩序,损害社会公共利益。在合同法的起草过程中,有的同志建议规定合同自由原则。但是合同自由不是绝对的。许多国家都规定合同自由是在法律规定范围内的自由。一方面,只要当事人的意思不与强行性规范、社会公共利益和社会公德相抵触,就承认合同的法律效力,按当事人的合意赋予法律效力;另一方面,当事人的意思应在法律允许的范围内表示,唯有如此,合意才获得法律拘束力。违反强制性规范或社会公共利益的合意无效。所以,合同的法律效力源自法律,由国家的强制力保障。

  本条规定当事人依法享有自愿订立合同的权利,任何单位和个人不得非法干预。这样规定,既体现了当事人有权按照自己的意愿订立合同,又明确了当事人行使这项权利时必须“依法”。依法订立合同,包括在内容上应当遵守法律、行政法规,违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效,也包括在程序上应当遵守法律、行政法规,法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续的,依照其规定。比如,金融领域里发生的高息揽储情况,是违反有关金融法律、行政法规规定的,即使当事人双方自愿,该合同也是无效的,对违法者还应当依法追究法律责任。

  第五条 当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。

  【释义】本条是对公平原则的规定。

  公平原则要求合同双方当事人之间的权利义务要公平合理,要大体上平衡,强调一方给付与对方给付之间的等值性,合同上的负担和风险的合理分配。具体包括:第一,在订立合同时,要根据公平原则确定双方的权利和义务,不得滥用权利,不得欺诈,不得假借订立合同恶意进行磋商;第二,根据公平原则确定风险的合理分配;第三,根据公平原则确定违约责任。

  公平原则作为合同法的基本原则,其意义和作用是:公平原则是社会公德的体现,符合商业道德的要求。将公平原则作为合同当事人的行为准则,可以防止当事人滥用权力,有利于保护当事人的合法权益,维护和平衡当事人之间的利益。

  第六条 当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。

  【释义】本条是对诚实信用原则的规定。

  诚实信用原则要求当事人在订立、履行合同,以及合同终止后的全过程中,都要诚实,讲信用,相互协作。诚实信用原则具体包括:第一,在订立合同时,不得有欺诈或其他违背诚实信用的行为;第二,在履行合同义务时,当事人应当遵循诚实信用的原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行及时通知、协助、提供必要的条件、防止损失扩大、保密等义务;第三,合同终止后,当事人也应当遵循诚实信用的原则,根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务,称为后契约义务。

  诚实信用原则作为合同法基本原则的意义和作用,主要有以下几个方面:第一,将诚实信用原则作为指导合同当事人订立合同、履行合同的行为准则,有利于保护合同当事人的合法权益,更好地履行合同义务。第二,合同没有约定或约定不明确而法律又没有规定的,可以根据诚实信用原则进行解释。

  第七条 当事人订立、履行合同,应当遵守法律、行政法规,尊重社会公德,不得扰乱社会经济秩序,损害社会公共利益。

  【释义】本条是对遵守法律,不得损害社会公共利益原则的规定。

  遵守法律,尊重公德,不得扰乱社会经济秩序,损害社会公共利益,是合同法的重要基本原则。一般来讲,合同的订立和履行,属于合同当事人之间的民事权利义务关系,主要涉及当事人的利益,只要当事人的意思不与强制性规范、社会公共利益和社会公德相抵触,就承认合同的法律效力,国家及法律尽可能尊重合同当事人的意思,一般不予干预,由当事人自主约定,采取自愿的原则。但是,合同绝不仅仅是当事人之间的问题,有时可能涉及社会公共利益和社会公德,涉及维护经济秩序,合同当事人的意思应当在法律允许的范围内表示,不是想怎么样就怎么样。为了维护社会公共利益,维护正常的社会经济秩序,对于损害社会公共利益、扰乱社会经济秩序的行为,国家应当予以干预。至于哪些要干预,怎么干预,都要依法进行,由法律、行政法规作出规定。

  必须遵守法律的原则与自愿原则是不是矛盾呢?如何正确理解和把握这两个原则的关系呢?一方面,自愿原则鼓励交易,促进交易的开展,发挥当事人的主动性、积极性和创造性,以活跃市场经济;另一方面必须遵守法律的原则保证交易在遵守公共秩序和善良风俗的前提下进行,使市场经济有一个健康、正常的道德秩序和法律秩序。所以说,遵守法律原则和自愿原则是不矛盾的,自愿是以遵守法律、不损害社会公共利益为前提;同时,只有遵守合同法,依法订立合同、履行合同,才能更好地体现和保护当事人在合同活动中的自愿原则。依法保护当事人的合法权益同依法禁止滥用民事权利是统一的。法律、行政法规有关合同条文的规定,有不同的情况,有强制性的规定,有非强制性规定。对强制性规定当事人在合同活动中是必须执行的。例如,禁止非法借贷,不得恶意串通损害国家、集体或者第三人利益等。对非强制性规定,由当事人自愿选择。例如,合同法规定,合同内容由当事人约定,合同生效后当事人对质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的,首先是由当事人协议补充。正确认识以上两种不同的规定,有助于指导当事人在遵守法律、行政法规的前提下自主、自愿地从事订立合同、履行合同等合同活动。

  第八条 依法成立的合同,对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务,不得擅自变更或者解除合同。

  依法成立的合同,受法律保护。

  【释义】本条是对关于依法成立的合同效力的规定。

  根据合同法的自愿原则,订不订合同、与谁订合同、合同的内容如何等,由当事人自愿约定。但是,合同依法成立生效以后,对当事人就具有了法律约束力。所谓法律约束力,就是说,当事人应当按照合同的约定履行自己的义务,非依法律规定或者取得对方同意,不得擅自变更或者解除合同。如果不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定,就要承担违约责任。

  依法成立的合同受法律保护。所谓受法律保护,就是说,如果一方当事人未取得对方当事人同意,擅自变更或者解除合同,不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定,从而使对方当事人的权益受到损害,受损害方向人民法院起诉要求维护自己的权益时,法院就要依法维护,对于擅自变更或者解除合同的一方当事人强制其履行合同义务并承担违约责任。

[学术争鸣]中华人民共和国城市房地产征收拆迁法(建议稿•总则)

中华人民共和国城市房地产征收拆迁法(建议稿•总则)

  建议人:辽宁师范大学法学院 梁剑兵

  按语:自2001年以来,对违反我国宪法、立法法有关规定的《城市房屋拆迁管理条例》(以下简称《条例》)进行修改就一直是我个人的一个期盼。

  随着社会公众与有关法学学者对《条例》合宪性、正当性与合法性的长期、广泛质疑,尤其是在有关媒体近日来公开报道成都拆迁自焚事件之后,社会公共舆论对《条例》质疑并要求修改的呼声日渐增高,北京大学法学院的姜明安教授等五位法学教授日前联合致函全国人大常委会,要求对《条例》进行违宪、违反上位法的立法审查,国务院有关部门也展开立法调研,可能近期推出修改草案,这意味着对《条例》进行修改的时机已经大体成熟。

  作为中华人民共和国公民和长期从事法律研究与教学工作的法学研究者,我本人高度认同和支持落实科学发展观、构建和谐社会以及建设社会主义法治国家的战略。科学发展、和谐社会和法治国家战略,都强调国家对公民包括私有财产权在内的合法权益的保护。为了促进对《条例》的修改,促进公民有序政治参与,我起草了这份立法建议稿暨修改说明,准备提交全国人大常委会有关负责部门,作为提出相关立法草案的参考。这是我依照公民对国家机关有权提出建议的基本宪法权利所做的努力,希望能对我国修改《条例》起到积极而有效的立法参考作用和价值,为建设社会主义法治国家做出一个公民和法学教师应有的贡献。

  本建议稿的主要创新之处是:

  一、提升法律位阶。依照《立法法》的有关规定,建议以《中华人民共和国城市房地产征收拆迁法》取代《条例》。这样一来,应放弃由国务院修改《条例》的授权立法方式。

  二、将法律调整的被拆迁财产从城市房屋扩展到城市房地产。

  三、将征收、拆迁划分为公益征收、拆迁和非公益转让、拆迁两种不同的征收拆迁制度。

  四、严格地从实体和程序两个方面界定公共利益,对公共利益采取“枚举加其他”的方式进行列举式规定,在程序上以县级以上人大或者常委会决议认定为必要条件和程序。

  五、赋予被征收人、被拆迁人对合理的原地安置或者合理的经济补偿的自由选择权。

  六、对本法的法律概念性用语的含义作出具有法律效力的定义。

  (2009年12月10日星期四)

  欢迎各位批评指教,谢谢!

  第一章 总则

  第一条 【立法目的与宪法根据】为了加强对城市房地产征收、拆迁的管理,维护被征收人、被拆迁人和征收人、拆迁人的合法权益,保障建设项目顺利进行,依照《中华人民共和国宪法》第十三条所确定的宪法原则,制定本法。

  《条例》第一条 为了加强对城市房屋拆迁的管理,维护拆迁当事人的合法权益,保障建设项目顺利进行,制定本条例。

  修改理由:

  一、根据我国立法法第八条第一款第(六)项之规定,对非国有财产的征收只能制定法律。因此,对城市房地产征收、拆迁关系的法律调整依上述规定应该由全国人大或者全国人大常委会制定法律,而不应由国务院制定条例。

  二、鉴于当前我国城市房屋已经开始实行房屋所有权与土地使用权合一的“房地一体主义”,因此,按照房随地走、地随房走的法律原则,在此情形下被征收、拆迁的不仅仅只是房屋等地上附着物,应该是房地产。

  三、鉴于我国宪法第十三条规定“公民的合法的私有财产不受侵犯。国家依照法律规定保护公民的私有财产权和继承权。国家为了公共利益的需要,可以依照法律规定对公民的私有财产实行征收或者征用并给予补偿。”本法应兼顾拆迁各方当事人的权利诉求,平衡有关各方的利益,其立法依据应该倾向于保护公民、法人合法的财产权利。

  第二条 【法律效力】在城市规划区内国有土地上实施房地产征收、拆迁,并需要对被征收人、被拆迁人原地安置或者经济补偿的,适用本法。

  《条例》第二条 在城市规划区内国有土地上实施房屋拆迁,并需要对被拆迁人补偿、安置的,适用本条例。

  修改理由:

  原《城市房屋拆迁管理条例》(以下简称《条例》)第二条的规定为“在城市规划区内国有土地上实施房屋拆迁,并需要对被拆迁人补偿、安置的,适用本条例。”该条规定在立法技术上没有赋予被征收人、被拆迁人自由选择原地安置或者经济补偿的权利,在实践中往往导致征收人、拆迁人以“法律规定补偿在前、安置在后”的理由强制被征收人、被拆迁人接受经济补偿、再通过政府的不合理定价侵夺被征收人、被拆迁人的合法私有财产的方式非法剥夺我国公民原本享有的原地安置权、选择自由权,这是导致城市房屋拆迁过程中侵犯公民合法权利的主要法律缺陷,在实质上属于不合理、不科学的法律规范,必须首先得到纠正。本条明确规定对被征收人、被拆迁人的权益保障方式为原地安置和经济补偿两种方式

  第三条 【公益征收、拆迁】国家为了满足公共利益的需要,可以依照法律规定的条件和程序对属于公民、法人的城市房地产实行征收或者征用并给予合理的原地安置或者合理的经济补偿后进行拆迁,但是为了满足公共利益需要实施的建设项目不适宜原地安置的除外。

  此条为新增条文。

  修改理由:

  一、依照宪法第十三条的规定,国家为了公共利益的需要,可以依照法律规定对公民的私有财产实行征收并给予补偿。因此,为公共利益需要征收城市房地产的,可以无须获得被征收人、被拆迁人的同意,但是应该依照法律规定的条件和程序进行征收、征用和拆迁,并且给予合理的原地安置或者经济补偿。

  二、考虑到某些为满足公共利益需要实施的建设项目(例如修建道路、水厂、电厂、医院、公园等)不适宜采用原地安置的方式,所以此条应加“但书”,明文规定“但是为了满足公共利益需要实施的建设项目不适宜原地安置的除外。”

  第四条 【非公益转让、拆迁】公民(自然人)、法人为了满足非公共利益的需要,可以在被征收人、被拆迁人自愿同意并先行签订安置补偿协议的情形下,依照法律规定申请国家主管部门批准对属于公民、法人的城市土地使用权实行转让,对房屋实施协议拆迁并给予原地安置或者经济补偿。

  此条为新增条文。

  修改理由:

  非公益转让土地使用权、协议拆迁房屋是充分发挥土地使用价值,实现土地级差地租价值、改善公民居住条件、促进城市建设和发展的必要途径,应该予以肯定、规范和调整。但是,此种法律关系应属平等主体之间的民事法律关系,应该充分尊重双方当事人意思自治、平等自愿、契约自由等法律原则和法治精神,依照我国民法、物权法有关规定做出相应规定。

  第五条 【规划、环境与文物保护】城市房地产征收、拆迁必须符合城市规划,有利于城市旧区改造和生态环境改善,保护文物古迹。

  《条例》第三条 城市房屋拆迁必须符合城市规划,有利于城市旧区改造和生态环境改善,保护文物古迹。

  修改理由:

  此条所规定的法律原则正当、合理,此处保持原意,仅对原条文稍做文字性改动。

  第六条 【当事人权利与义务】征收、拆迁人应当依照本法规定的条件和程序,对被征收人、被拆迁人给予合理的原地安置或者合理的经济补偿。

  被征收人、被拆迁人有选择合理的原地安置或者合理的经济补偿的权利,任何人不得使用胁迫、欺诈、诱骗、暴力等手段强制被征收人、被拆迁人做出违背真实意思表示的承诺或者订立意思表示不真实的拆迁安置补偿协议。

  被征收人、被拆迁人应当在法定的或者约定的搬迁期限内完成搬迁。

  《条例》第四条第一款 拆迁人应当依照本条例的规定,对被拆迁人给予补偿、安置;被拆迁人应当在搬迁期限内完成搬迁。

  修改理由:

  一、要通过征收、拆迁获得法人或者公民(自然人)的土地使用权或者房屋的所有权,必须具备三个法定条件,亦即必须满足三个标准:(1)“为了公共利益的征收”;(2)“依据法律规定的条件和程序”;(3)“给予合理的原地安置或者合理的经济补偿”。

  二、订立安置补偿协议属于征收、拆迁当事人之间的民事法律关系,除公益性征收、拆迁情形下安置补偿协议的特殊情况外,应坚持采取平等自愿、意思自治、契约自由的法律原则。

  三、安置补偿协议生效后,按照有约必遵的法律原则,被征收人、被拆迁人应当在法定的或者约定的搬迁期限内完成搬迁。

  第七条 【公共利益】本法所称公共利益需要应当以下列建设项目的必须为限:

  (一)国防、外交建设项目;

  (二)公共卫生及环境保护建设项目;

  (三)交通建设项目;

  (四)教育文化事业建设项目;

  (五)政府机关办公用地及其他公共建筑;

  (六)社会福利事业建设项目;

  (七)其他符合公共利益需要的建设项目。

  某一建设项目是否属于为了公共利益需要,由作出建设项目预算的县、区级以上(包括本级)各级人民代表大会或者常委会通过决议加以认定。

  此条为新增条文。

  修改理由:

  一、此条首次采用实体法加程序法混合规定方式对社会公众高度关注的公共利益作出界定。

  二、本条第二款为义务性法律规范,是确定公共利益的程序保障条款。

   第八条 【土地使用权转让】土地使用权转让是指土地使用者将土地使用权再转让的行为,包括出售、交换和赠与。

  非公益性建设项目所需土地由拆迁人与土地使用权人、城市房地产所有权人进行协商,订立土地使用权转让协议,经政府土地管理部门依法定条件和程序审查批准后生效,并依照规定办理过户登记。

  土地使用权转让时,其地上建筑物、其他附着物所有权随之转让。但是当事人对地上建筑物、其他附着物所有权约定按照动产进行转移的除外。

   此条为新增条文。

  修改理由:

  一、本条第一款规定土地使用权转让的种类,仅包括出售、交换和赠与,不包括租赁。

  二、本条第二款规定土地使用权转让应为要式法律行为,经批准并办理过户登记手续为必经程序。

  三、按照房随地走原则,本条第三款规定房地一并转移。但是,此项规定并不排除拆迁人与被拆迁人之间就即将拆除的房屋和其他附着物另行约定其转移方式与价格等。

  第九条 【法律用语】本法有关用语含义如下:

  本法所称城市房地产,是指属于公民(自然人)和法人所有的城市规划区内国有土地使用权、建筑物及固着在土地、建筑物上不可分离的部分及其附带的各种权益。

  本法所称建设项目,是指在经过依法征收或者协商取得城市国有土地使用权、城市房地产所有权的情形下,为某种特定目的而进行投资建设并含有一定建筑或建筑安装工程的基本建设投资项目。

  本法所称征收人,是指为满足公共利益需要而对城市房地产实施征收或者征用的国家机关中的有关部门。

  本法所称拆迁人,是指取得房屋拆迁许可证的法人或者公民(自然人)。

  本法所称被征收人,是指拥有城市国有土地使用权、城市房屋所有权的法人或者公民(自然人)。

  本法所称被拆迁人,是指被拆迁房屋的所有权人。

  《条例》第四条第二款、第三款 本条例所称拆迁人,是指取得房屋拆迁许可证的单位。本条例所称被拆迁人,是指被拆迁房屋的所有人。

  修改理由:

  严格界定法律用语的含义,是防止误解法律规范的逻辑结构域基本含义、避免错误适用法律规定的必要立法技术手段。

  第十条 国务院建设行政主管部门对全国城市房地产征收、拆迁工作实施监督管理。

  县级以上地方人民代表大会及其常委会负责讨论、表决决定并公布为了公共利益需要的建设项目。

  县级以上地方人民政府负责管理房屋拆迁工作的部门(以下简称房屋拆迁管理部门)对本行政区域内的城市房地产征收、拆迁工作实施行政管理。县级以上地方人民政府有关部门应当依照本法的规定,互相配合,保证城市房地产征收、拆迁管理工作的顺利进行。

  县级以上人民政府土地行政主管部门依照有关法律、行政法规的规定,负责与城市房地产征收、拆迁有关的土地管理工作。

  《条例》第五条 国务院建设行政主管部门对全国城市房屋拆迁工作实施监督管理。

    县级以上地方人民政府负责管理房屋拆迁工作的部门(以下简称房屋拆迁管理部门)对本行政区域内的城市房屋拆迁工作实施监督管理。县级以上地方人民政府有关部门应当依照本条例的规定,互相配合,保证房屋拆迁管理工作的顺利进行。

  县级以上人民政府土地行政主管部门依照有关法律、行政法规的规定,负责与城市房屋拆迁有关的土地管理工作。

  修改理由:

  此条规定正当、合理,此处保持原意,对原条文稍做文字性改动。另外,为实现对公共利益项目决策的民主化和程序化,增加县级地方人大及其常委会负责讨论表决有关建设项目的规定。

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